Нова редакція закону "Про публічні закупівлі": значення для дорожньої галузі

З 19 квітня 2020 року введено в дію зміни до Закону "Про публічні закупівлі" та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель". Розбираємося у тому, як це вплине на тендерні процеси у дорожній галузі.

Основні зміни по пунктах:

1. Для планування закупівель та підготовки до проведення процедур закупівель надання права замовнику проводити попередні ринкові консультації з метою аналізу ринку, у тому числі запитувати й отримувати рекомендації та інформацію від суб’єктів господарювання;

2. Надання можливості замовнику укладати один договір про закупівлю із переможцем закупівлі декількох (усіх) лотів в межах єдиної процедури закупівлі;

3. Певну трансформацію переговорної процедури закупівлі шляхом уточнення порядку проведення переговорів та перегляду підстав її застосування;

4. Надання права замовнику відхиляти тендерну пропозицію учасника, який не виконав свої зобов’язання перед ним за раніше укладеним договором про закупівлю;

5. Детальне регламентування використання технічних специфікацій до предмета закупівлі, в яких визначаються характеристики товарів (послуг, робіт) через сукупність усіх їх технічних умов;

6. Розширення переліку кваліфікаційних критеріїв, які вимагаються замовником від учасника процедури закупівлі (з’являється вимога щодо наявності фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю).

Блок №1. Склад учасників у процедурах закупівлі в дорожній галузі

Вказані зміни значно розширюють коло учасників процедури закупівлі, оскільки встановлено, що учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі – це фізична особа, фізична особа-підприємець чи юридична особа-резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Серед новел цього Закону є визначення об’єднання учасників процедури закупівлі, до яких належать:

• окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб - резидентів;
• окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб (резидентів та нерезидентів);
• об’єднання юридичних осіб - нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи.

Відтак, згідно запропонованих змін, уже з 19 квітня 2020 року учасником процедури розіграшу мільярдних тендерів на будівництво/ремонт/реконструкцію чи експлуатацію автомобільних доріг у 2020 році може бути об’єднання юридичних осіб, що діє на підставі договору про спільну діяльність без створення юридичної особи.

Крім цього, з метою збільшення конкуренції на дорожньому ринку до складу об’єднання, що може діяти на підставі договору про спільну діяльність без створення юридичної особи можуть входити виключно нерезиденти, тобто іноземні дорожньо-будівельні компанії зі світовим ім’ям та міжнародним досвідом будівництва та ремонту доріг.

Разом з цим, до складу такого об’єднання можуть входити резиденти та нерезиденти, однак таке об’єднання повинне мати статус юридичної особи (пункт 37 статті 1 Закону), зокрема консорціум, як тимчасове статутне об'єднання підприємств, яке є юридичною особою відповідно до частини четвертої статті 118 Господарського Кодексу України.

Блок №2. Підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям процедури закупівлі

Згідно із частиною п’ятою статті 16 зазначеного Закону у разі участі об’єднання учасників підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям здійснюється з урахуванням узагальнених об’єднаних показників кожного учасника такого об’єднання на підставі наданої об’єднанням інформації.

Вказані зміни до статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачають, що з метою підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, учасник може залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців, їх обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або працівників, які мають необхідні знання та досвід.

Отже, з 19 квітня 2020 року Законом передбачається пряма можливість об’єднань здійснювати підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям шляхом подачі узагальнених об’єднаних показників кожного учасника такого об’єднання.

Водночас, згідно консультації Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України, що надана на запит 384/2020, відсутні рекомендації щодо застосування вимог нової редакції Закону. Однак вони будуть поступово готуватися та розміщуватися на Інформаційному ресурсі Уповноваженого органу після введення його в дію.

Разом з цим, на сьогоднішній день, Мінекономіки у власних офіційних роз’ясненнях щодо участі у торгах відповідного виду об’єднання юридичних осіб зазначає, що:

"У разі якщо учасником процедури закупівлі є консорціум, утворений відповідно до норм Господарського кодексу України, документальне підтвердження інформації про відповідність кваліфікаційним критеріям може бути надане консорціумом щодо відповідності таким кваліфікаційним критеріям підприємством-учасником консорціуму та консорціум має документальне підтвердження того, що у підприємства-учасника консорціуму виникнуть обов’язки щодо виконання зобов’язань перед консорціумом у разі укладення договору за результатами процедури закупівлі. Водночас така можливість має бути передбачена в тендерній документації".

Куди далі?

Закон відкрив ще одну скриньку Пандори – можливість Мінекономрозвитку затверджувати типові методології закупівель.

Зокрема, розробляється така методологія і для дорожніх закупівель Укравтодору. Вони мають рекомендаційний характер, та дозволяють вплинути на формат тендерних закупівель та рішення АМКУ.

За словами керівника Агенства доріг – це можливість навести лад у закупівлях, це можливість управляти ризиками – протидіяти тендерним тролям та недобросовісним підрядникам.

Робота над текстом методології почалася ще в грудні 2019, тоді була створена робоча група при Мінінфраструктури, текст методології писався за участі експертів ринку, представників Національної асоціації дорожників України та Всеукраїнської дорожньої асоціації.

Ці дві асоціації згодом вступили в публічний конфлікт щодо тексту методології – перші підтримують високий поріг виходу на ринок, а другі – не раді тому, що втрачають звичні тендери у 1-2 кілометри, які прописані чітко під їхні компанії.

В березні була створена нова робоча група – при МЕРТі, до її складу увійшов і я. Протягом березня-квітня Укравтодор проводив щотижневі онлайн-консультації. Цими днями вирішується доля методології, яка по суті і визначить те, яким чином буде розвиватися ринок дорожніх робіт України.

Якщо опустити юридичні тонкощі і говорити про те, що цікаво платникам податків, то відповідь проста – усі ми хочемо гарні дороги. Щоб вони були побудовані якісно, у визначені строки та із забезпеченням гарантії робіт – підрядники мають відповідати дуже високим вимогам, мати достатньо ресурсів та цінувати свою репутацію.