Ответить России судом на войну. Перспективы

Не так давно Минюст и МИД отчитались украинцам о подготовке и подаче ряда исков к Российской Федерации в связи с захватом Крыма и оккупацией восточных территорий Украины. По словам представителей обоих ведомств их действия являются адекватным правовым ответом РФ.

Заяленными исками в Европейский Суд по правам человека Минюст, в частности, оспаривает нарушения прав крымских татар и вывоз нескольких групп сирот из Донецка в Россию. МИД, в свою очередь, уже полтора года ведет досудебное урегулирование с Россией для подачи жалоб в международные арбитражи в связи с нарушением двухстороннего соглашения о защите взаимных инвестиций, прав на добычу газа и рыбную ловлю в черноморском регионе.

При этом ни в одном иске не поднимается главный вопрос: война.

Увы, учитывая, что вопросы торговли и нарушения прав человека являются далеко не основной проблемой, а скорее побочным следствием военного вторжения РФ на территорию Украины, плодотворная работа нескольких министерств напоминает обращение изнасилованной девушки в суд с иском против насильника о компенсации стоимости порванной одежды вместо заявления в прокуратуру о привлечении виновного к уголовной ответственности.

Для того, чтобы оценить адекватность этих правовых мероприятий, и перспективы реального правового преследования РФ и ее лидера, лично несущего ответственность за принятые им и Парламентом РФ решения, нужно вспомнить и проанализировать события, которые произошли в Украине с начала 2014 года:

20 февраля 2014 года, без объявления войны, вооруженные силы Российской Федерации вторглись на территорию Автономной Республики Крым. 1 марта 2014 года введение российских войск в Крым было одобрено обеими палатами Парламента РФ в ответ на личное обращение Президента Российской Федерации Владимира Путина. Военное вторжение завершилось полной оккупацией Крыма и переходом Правительства под контроль и управление РФ. На сегодня Крым объявлен частью Южного федерального округа Россиской Федерации.

7 апреля 2014 года в Харькове, Донецке и Луганске были захвачены административные здания лицами, которые объявили о создании Харьковской и Донецкой народных республик. Под контролем восставших оказалась часть российско-украинской границы. 14 апреля И. о. президента Украины Александр Турчинов объявил о создании антикризисного штаба и начале антитеррористической операции на Востоке Украины.

До конца апреля 2014 года противостояние повстанцев и украинских силовиков на Востоке ограничивалось периодическими стычками. Но в середине августа, после смены руководства ДНР и ЛНР, новые лидеры повстанцев, предположительно поставленные РФ - Плотницкий и Захарченко, объявили о получении существенного подкрепления. В это же время РФ начала систематические поставки в оккупированные восточные регионы "гуманитарных грузов", точное содержание которых неизвестно. В ходе начавшегося контрнаступления повстанцев с использованием российских установок "Град" и танков, в окружении («котлах») оказались несколько тысяч украинских военных. 17 июля 2014 года над Донцком российской ракетной установкой ЗРК «Бук» был сбит Боинг 777, в резултате чего погибло 208 пассажиров и 15 членов экипажа.

В Украине было объявлено несколько военных мобилизаций.

По данным ООН на 23 марта 2016 года, жертвами конфликта на Украине стали 30 346 человек: более 9 тысяч были убиты и более 21 тысячи- ранены (включая гражданское население, украинских силовиков, повстанцев и 298 пассажиров рейса MH17), ранения получили 17 087 человека, а число беженцев превысило 2,3 млн человек.

Площать, утраченная Украиной в результате военных действий с участием РФ составляет 15,8 тыс. км² на Востоке и 27 тыс. км² в Крыму.

Задолго до этого, 5 декабря 1994 года, лидерами Украины, США, России и Великобритании был подписан Будапештский меморандум, в соответствии с которым Украина отказалась от ядерного оружия в обмен на гарантию ее территориальной целостности и политической независимости со стороны США, России и Великобритании.

Однако после потери Украиной части территорий, гаранты ее территориальной целостности (за понятным исключением РФ) не обеспечили выполнения своих обязательств.

ЕС и США были введены санкции, согласно которым заморожены активы российских должностных лиц. Однако в отличие от санкций 9/11 против Аль Каиды, ограничения не коснулись членов семей, на ком согласно русских традиций обычно оформлены счета и недвижимость. Не была оказана военная помощь. Таким образом стало очевидно нежелание вступать в открытую конфронтацию с РФ со стороны мирового сообщества. Международные организации: МВФ, ЕС, ОБСЕ, ООН, обеспокоенные развертыванием российских войск на границе с ЕС и НАТО и возможностью невыполнения Украиной своих внешних обязательств, постарались не давать юридического определения происходящему в Украине, и настояли на вступлении Украины в переговоры с РФ.

В результате таких переговоров 12 февраля 2015 года был переподписан Минский протокол, и установлен раздел Востока Украины по "линии противостояния", таким образом закрепив оккупацию восточных территорий. Протокол был подписан со стороны "повстанцев" А. Захарченко и И. Плотницким, что легитимизировало указанных лиц как полноправных участников политического процесса, фактически выведя их из-под определения "террористов".

Власти Украины также продолжают именовать Крым оккупированным, а Восток - "захваченным террористами", не объявляя военное положение. Украина не обратилась в Совет безопасности ООН за помощью и введением военного миротворческого контингента ООН в оккупированные регионы. Во время военных событий были проведены: выборы Президента, Парламента, местных советов, довыборы в них, несколько Конституционных реформ и другие действия, не совместимые с военным положением.

Таков статус кво на сегодня.

В отношении необходимости военного положения на всей или части территории Украины до сих пор идут споры. Часто не введение военного положения поясняется тем, что по правилам МВФ, Фонд якобы прекратит в этом случае финансирование Украины. Хотя постоянные военные действия не препятствует финансированию МВФ таких стран как Сомали (https://www.imf.org/en/News/Articles/2015/09/28/04/53/socar062413a), а запрет финансирования распространяется на финансирование военных затрат, а не несвязанных секторов экономики.

В свою очередь, без официально введенного военного положения, Украина не может использовать адекватные механизмы военной и правовой международной защиты, и продолжает выплаты задолженностей по внешним обязательства МФВ и другим, которые составляют около половины бюджета государства, так, как будто в стране не происходит форс-мажорных обстоятельств.

Так есть ли в Украине правовые признаки войны по состоянию на сегодняшний день?

Одни из самых "современных" международных документов - конвенции о законах и обычаях войны, устанавливающие признаки войны, были подписаны на 1-й и 2-й мирных конференциях в Гааге в 1899 и 1907 годах.

Согласно Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны от 18 октября 1907 года, военными подразделениями признаются не только армии, но также ополчения и добровольческие отряды, если они имеют во главе лицо, ответственное за своих подчиненных; определенные и явственно видимые издали отличительные знаки; открыто носят оружие.

На территории оккупированных территорий под это определение подпадают: в Крыму - армия РФ, на Востоке - армии ЛНР и ДНР.

Другим признаком войны является наличие военопленных - лиц, которые попадают во власть неприятельского Правительства, а не отдельных лиц или отрядов, взявших их в плен.

Территория признается занятой, если она действительно находится во власти неприятельской армии.

Таким образом в наличии необходимые правовые признаки того, что в Украине идет война.

При этом воюющие против Украины уже совершили ряд нарушений правил войны, закрепленных в Гаагских конвенциях, в частности, начав военные действия без предварительного и недвусмысленного объявления войны, употребляя химическое оружие, пользуясь военными знаками и форменной одеждой другой стороны (переодетые в форму повстанцев российские офицеры); принуждая население занятой области к присяге на верность неприятельской Державе (референдум и обмен паспортов Крыму) и взимая денежные сборы, сверх необходимых для управления занятых территорией (налоги РФ в Крыму, Л/ДНР на Востоке).

Конвенции 1907 года были признаны СССР. РФ и Украина, в свою очередь, являются правопреемниками международных соглашений СССР.

Таким образом можно говорить о том, что главные юридичские претензии Украины к РФ должны заключаться в нарушении территориальной целостности и вышеперечисленных правил войны. Этим же связаны и подсчитаны материальные убытки.

В то же время, как сказано выше, на сегодня Украиной поданы в Европейский Суд по правам человека иски против РФ, в частности № 20958/14 и 43800/14, в которых Украина протестует против нарушения РФ таких прав человека на территории Крыма как права на свободу слова и частную жизнь, безопасность, религию и так далее. А также оспаривает вывоз в РФ трех групп сирот из восточного региона Украины.

При этом Европейский Суд не имеет права давать распоряжения о принятии мер, имеющих юридические последствия и не рассматривает вопросы, связанные с военными действиями.

Что касается арбитражей, которые готовит МИД по Конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации, Конвенции ООН по морскому праву, а также украинско-российскому межправительственному соглашению о поощрении и взаимной защите инвестиций, как заявила Замминистра иностранных дел в недавнем интервью, МИД сегодня "как по учебнику проходит весь путь мирного урегулирования с РФ", которого требуют указанные международные соглашения. И последние полтора года проводит с россиянами консультации по применению и толкованию конвенций.

То есть между Украиной и Россией идет война, а украинское Министерство иностранных дел обменивается с МИДом РФ мнениями о взаимной защите инвестиций. И, только, как сказала Замминистра, "в случае наличия политической воли", исчерпав все методы переговоров, Украина сможет-таки обратиться в арбитражи.

При этом с Россией продолжаются торговые отношения.

Интересно, что Министерство финансов, МИД, Минюст и Нафтогаз Украины - все представлены в процессах с РФ выбранной без тендера американской компанией Quinn Emanuel, занявшей провальную позицию защиты Украины в Лондонском суде по кредиту РФ на 3 миллиарда долларов. Компания специализируется на коммерческих арбитражах, а не международном гуманитарном праве. И исходя из обычных расценок и объема документооборота, оплата, полученная этой компанией на сегодня может уже превышать три миллиона долларов США.

Так что же Украина может сделать в отношении военных действий РФ с правовой точки зрения?

Во-первых, без установления юридического факта: войны и военного положения Украина не сможет двинуться дальше. Много говорилось о том, что введение военного положения - это право Президента Украины согласно законодательству. Но никто не задался вопросом: а есть ли у Президента право не вводить военное положение в условиях войны? И таким образом лишать государство доступных методов правовой защиты?

Во-вторых: не стоит создавать себе иллюзий, что в ООН, ЕС или США знают что делать Украине в данном случае. Они не знают. Европа более ста лет не регулировала военных ситуаций правовыми методами. Только их последствия. При этом все они боятся Россию, Путина и его непредсказуемости. И это факт. Поэтому искать правовой путь нужно самим. И определившись, на нем настаивать.

В-третьих, нужно обратиться в ООН с ходатайством о предоставлении военной миротворческой помощи. Потому что США правильно отказали в предоставлении Украине летального оружия. Такие действия носили бы индивидуальный характер и были бы расценены РФ как сигнал возможности открыто ввести армию на территорию Украины. А ООН - это коллегиальный орган и его действия не могут быть юридически расценены как участие в войне.

И в- четвертых: нужно обращаться за международным правосудием. И делать это по сути. Даже при том, что суда, который мог бы рассмотреть спор Украины и России ... нет.

На сегодня в мире существует только один постоянно действующий суд, который рассматривает вопросы военных преступлений: Международный уголовный суд - Гаагский трибунал. Но он не рассматривает дела против стран, а привлекает к ответственности лиц, виновных в военных преступлениях. В случае с Украиной, таким лицом мог бы стать В. Путин, но ни Украина, ни РФ не ратифицировали (хотя и подписали) Римский Устав, таким образом не приняв его юрисдикцию.

Поэтому нужно действовать по другим принципам, в том числе по аналогии права.

Гаагская конвенция о мирном решении международных столкновений 1907 года предусматривает, что Сторонам, не достигшим соглашения дипломатическим путем, "полезно" "учреждать международную следственную комиссию, на которой будет лежать обязанность облегчать разрешение этих споров посредством беспристрастного и добросовестного их расследования". Эта же Конвенция предусматривает возможность создания третейского суда. Это скорее всего и является нужным вариантом.

Согласится ли на это РФ - не факт. Но отказ от международного третейского суда будет признан юридически отказом от мирного урегулирования вопроса. А это - дает Украине возможность сделать следующий правовой шаг в направлении создания отдельного международного трибунала. Как было сделано в одностороннем порядке в 1993 году резолюцией Совета безопасности ООН по бывшей Югославии. Тот трибунал также рассматривал преступления конкретных личностей, имея возможность постановить о заключении виновных в тюрьму ООН. Но учитывая, что Украина стала новейшим случаем войны в истории Европы, двигаться нужно именно по этой аналогии. Только требовать создания международного суда в отношении РФ как государства - участника Будапештского соглашения. Чтобы возложить на нее убытки Украины.

В конце концов международные трибуналы часто характеризуют как «действующие за пределами возможного».

Главное - не размениваться на проигрышные (так как поданы не по сути проблемы) побочные иски. Потому что они - не более, чем «плач по волосам при снятой голове».

И не бояться быть первыми.

И, конечно, нужна политическая воля.